Fusiones y Adquisiciones: Maximización de Valor Empresarial

Una operación de M&A (mergers & acquisitions) es la adquisición, fusión, división o reestructuración corporativa entre dos o más empresas. Comprende fases definidas: identificación y aproximación al target, suscripción de NDA, oferta no vinculante o LOI, due diligence, negociación del contrato (SPA, Share Purchase Agreement, o APA, Asset Purchase Agreement), firma, condiciones precedentes (incluida la autorización ante la FNE si aplica), cierre y ejecución del earn-out o ajustes post-cierre.

La Ley de Defensa de la Libre Competencia (DL 211, modificada por la Ley 20.945) exige notificación previa obligatoria a la Fiscalía Nacional Económica cuando las partes superan los umbrales de ventas establecidos por la FNE (actualizados anualmente). La notificación suspende el cierre hasta que la FNE apruebe, condicione o rechace la operación. Operar sin notificar cuando corresponde puede invalidar la transacción y exponer a multas.

La due diligence legal sobre la target cubre: estructura societaria y libros sociales; capital, accionistas y pactos vigentes; contratos materiales (clientes, proveedores, financieros); propiedad intelectual y licencias; cumplimiento laboral y previsional; cumplimiento tributario y contingencias; permisos y autorizaciones regulatorias; litigios y contingencias judiciales; cumplimiento ambiental cuando aplica; y compliance penal (Ley 20.393) y delitos económicos (Ley 21.595). Cada hallazgo deriva en ajustes al precio, condiciones precedentes o representaciones y garantías en el SPA.

Las cláusulas críticas son: precio y mecanismo de ajuste (locked box vs closing accounts); condiciones precedentes (autorización FNE, consentimientos de terceros, MAC); representaciones y garantías; régimen de indemnización (caps, baskets, sobrevida de las reps); cláusulas de no competencia y no captación; manejo de cuentas escrow; earn-out cuando aplica; y ley aplicable y resolución de disputas (arbitraje CAM Santiago o ICC es estándar).

La Ley 21.713 (2024) refuerza la norma general antielusiva, recalifica reorganizaciones empresariales que carecen de razón de negocios distinta de la tributaria y modifica las normas de valoración a valor de mercado del Artículo 64. En operaciones de M&A, esto exige justificar comercialmente las reestructuraciones previas al cierre, sustentar el precio frente al SII y diseñar la operación considerando el riesgo de impugnación. En el estudio, el equipo de M&A coordina con la práctica de cumplimiento tributario para gestionar este frente.

En un share deal el comprador adquiere las acciones de la sociedad target, asumiendo todos sus activos, pasivos y contingencias. En un asset deal compra activos específicos y selecciona los pasivos que asume. El share deal es más ágil y suele ofrecer continuidad de contratos, autorizaciones y relaciones laborales, pero traslada al comprador toda la historia tributaria, laboral y litigiosa de la sociedad. El asset deal aísla riesgos heredados y permite step-up de la base tributaria de los activos, a cambio de mayor complejidad operativa, necesidad de transferir contratos uno a uno y eventuales impactos en IVA o impuesto a la renta de la venta. La elección depende del perfil de riesgo, la estructura de financiamiento y los objetivos tributarios de comprador y vendedor.

Un proceso de M&A típico en Chile demora entre cuatro y nueve meses desde la firma del NDA hasta el cierre, aunque las transacciones complejas o de gran tamaño pueden extenderse más allá del año. Los hitos relevantes son: identificación y NDA (1 a 2 semanas), oferta no vinculante o LOI (2 a 4 semanas), due diligence (6 a 12 semanas), negociación del SPA (4 a 8 semanas en paralelo con la due diligence), notificación a la FNE cuando aplica (Fase I de 30 días hábiles, Fase II de hasta 90 días hábiles adicionales) y cierre. Los consentimientos de terceros relevantes, el financiamiento bancario condicional o la coordinación con reguladores sectoriales (CMF, ANCI, Subtel) alargan los plazos.